В настоящее время в реализацию инструментов франчайзинга и партнёрских программ вовлечены сотни тысяч субъектов малого и среднего предпринимательства, а также микробизнеса. Потребителями товаров и услуг, реализуемых по франшизам и партнёрским программам, являются миллионы людей. Данная сфера динамично расширяется и развивается, в том числе за счёт использования современных информационных технологий.
Расширение этого рынка также ставит вопросы о необходимости его регулирования в целях обеспечения защиты прав граждан, являющихся потребителями товаров и услуг, а также равных условий добросовестной конкуренции. Предприниматели постоянно ведут поиск новых возможностей по снижению затрат на открытие бизнеса или привлечению дополнительных инвестиций. При этом каждый раз субъекты предпринимательской деятельности осознают, что на создание делового имиджа и репутации нужны значительное количество времени и большие финансовые затраты, а развитие рыночной конъюнктуры может кардинально поменяться, либо конкуренты настолько укрепят свои позиции, что целесообразность реализации тех или иных бизнес-проектов вообще пропадёт.
Потребность в поиске ответов на эти вопросы предопределила необходимость обратить внимание на опыт других стран, активно применяющих различные виды прогрессивных бизнес-моделей, а именно – франчайзинг и партнёрские программы. Во многом поэтому франчайзинг как форма осуществления предпринимательской деятельности получил на сегодняшний день достаточно широкое распространение. Многие предприниматели – как начинающие своё дело, так и работающие не первый год, но желающие развивать свой бизнес – активно используют франчайзинговые схемы операций.
Достаточно сказать, что само слово «франшиза» как комплекс передаваемых в рамках франчайзинга исключительных прав дословно переводится с французского языка как «льгота». То есть в термин «франчайзинг» изначально заложен его целевой смысл как инструмента упрощения и улучшения условий для начала нового дела или расширения, развития своего бизнеса.
При этом следует отметить, что на международном уровне в настоящее время отсутствует единый кодифицированный документ в виде международного договора (конвенции) по вопросам франчайзинга, в том числе международного. Но ряд международных документов гармонизируют или унифицируют отдельные аспекты осуществления деятельности в сфере франчайзинга. Речь идёт о таких документах, как:
– Модельный закон УНИДРУА[1] 2002 года «О раскрытии информации о франшизе»;
– Руководство ВОИС[2] по франшизе 1994 года;
– Руководство УНИДРУА 1998 года о договорах международного мастер-франчайзинга;
– Типовой контракт международного франчайзинга 2000 года, разработанный Международной торговой палатой.
Что касается опыта нашей страны, то вопросы франчайзинга уже длительное время урегулированы в рамках гражданско-правовой конструкции договора коммерческой концессии. При этом в современной правовой системе России термин «франчайзинг» вообще как таковой не встречается.
По мнению большинства отечественных учёных, нормы, регулирующие договор коммерческой концессии, как раз являются аналогом института франчайзинга в зарубежном законодательстве[3]. Вместе с тем есть мнение, что понятие коммерческой концессии является значительно более узким по регулированию правоотношений по сравнению с институтом франчайзинга[4], характерным для мировой практики, что может снижать эффективность развития франчайзинговых отношений в России. При этом исследователи отмечают, что такие проблемы характерны не только для России, но и для ряда других стран (Великобритания, Франция, Германия), где также отсутствует специальное законодательство о франчайзинге, а данные отношения базируются на актах специальных органов, не имеющих обязательной силы[5].
Ряд других экспертов полагает, что существенные различия в трактовке вышеуказанных терминов «франчайзинг», «франшиза», «коммерческая концессия» могут повлечь значительные неблагоприятные последствия (экономические потери, судебные тяжбы, утрату статуса организации и др.)[6].
В свою очередь, международный и российский опыт регулирования партнёрских программ гораздо более скромен. Так, какие-либо специализированные международные акты по регулированию партнёрских программ в настоящее время отсутствуют. Но к партнёрским программам применимы общие положения ГАТС[7].
Жёсткие ограничительные меры регулирования в этой сфере в странах мира в основном применялись в отношении инструментов прямых продаж и многоуровневого маркетинга – они имели место в США и Китае. В целом же, регулирование партнёрских программ, особенно с использованием информационных технологий, осуществляется в России и в мире путём применения общих гражданско-правовых подходов по обеспечению свободы договора на основе принципов добросовестности, разумности, взаимного учёта интересов сторон правоотношений.
В условиях новых геополитических реалий и меняющейся парадигмы глобальной экономики полагаю, что при выработке модели регулирования партнёрских программ и совершенствовании регламентации применения инструментов франчайзинга необходимо исходить из следующих подходов.
Первое. Сохранить все модели регулирования бизнес-процессов, которые доказали свою эффективность в правоприменительной практике. Действовать здесь нужно осторожно и аккуратно, нельзя произвольным вмешательством ломать то, что работает и вносит свой позитивный вклад в развитие экономики России.
Второе. Регулирование партнёрских программ и франчайзинга – как государственное, так и рыночное – должно быть сбалансированным. Оно должно обеспечивать справедливый учёт интересов как головных компаний, являющихся агрегаторами этих инструментов, так и их контрагентов, представляющих преимущественно малый бизнес. И у тех, и у других должна быть мотивация к дальнейшему активному использованию инструментов франчайзинга и партнёрских программ.
Третье. До внедрения законодательных и иных государственных инструментов регулирования необходимо проведение «тестирования», апробации их реальной эффективности. Такими пилотными проектами и экспериментами могло бы стать первоначальное внедрение механизмов общественного контроля и саморегулирования.
Наконец, четвёртое. В условиях современных вызовов такие регуляторные меры должны быть направлены на минимизацию деструктивного иностранного вмешательства, предотвращение возможности нанесения с использованием этих экономических инструментов вреда интересам России и гражданам нашей страны.
Александр Квашнин,
руководитель экспертно-аналитической службы
Ассоциации развития франчайзинга и партнёрских программ (ФраППэ)
[1] УНИДРУА (фр. Institut international pour l’unification du droit privé, UNIDROIT) – Международный институт унификации частного права, межправительственная организация по унификации частного права (её членами являются более 60 государств, включая Российскую Федерацию).
[2] ВОИС – Всемирная организация интеллектуальной собственности – международная организация, занимающаяся администрированием ряда ключевых международных конвенций в области интеллектуальной собственности, выполняющая функции специализированного учреждения Организации Объединённых Наций (ООН).
[3] «В отечественной доктрине большинство ведущих ученых-цивилистов, в частности М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, А.А. Иванов, Е.А. Суханов, Л.Н. Сенников, А.С. Райников, едины во мнении, что глава 54 Гражданского кодекса Российской Федерации регулирует отношения договора франчайзинга». (Кулеева И.Ю. Теоретические и практические проблемы соотношения договора коммерческой концессии и франчайзинга // Современное право. 2021. № 2. С. 48 – 52.)
[4] Еремин А.А. Франчайзинг и договор коммерческой концессии: теория и практика применения // Монография. М.: Юстицинформ, 2017. 208 с.
[5] Иванова Е.Ю., Романовский Е.А. Международно-правовое регулирование франчайзинговых отношений: проблемы и перспективы / Журнал «» // https://cyberleninka.ru/article/n/mezhdunarodno-pravovoe-regulirovanie-franchayzingovyh-otnosheniy-problemy-i-perspektivy/viewer
[6] См., например: Джинджолия К.К. Правовая природа и применение коммерческой концессии и франчайзинга в государствах – членах Евразийского экономического союза // Актуальные проблемы российского права. 2021. № 10. С. 93 – 100.
[7] Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС/GATS), является одним из основополагающих документов Всемирной торговой организации (ВТО), заключено в г. Марракеше 15 апреля 1994 года.
ГОР